Herencia Empresa Familiar

Autor: admin

  • Participaciones en empresa familiar y grupo de parentesco

    Las participaciones en empresa familiar dan derecho a la reducción del 95 % en el Impuesto sobre Sucesiones si el causante poseía al menos un 5 % del capital, o un 20 % sumando las de su grupo de parentesco. Ese grupo incluye al cónyuge, los ascendientes, los descendientes y los colaterales hasta el segundo grado.

    ¿Qué participaciones pueden beneficiarse de la reducción?

    La reducción del artículo 20.2.c de la Ley 29/1987 del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones alcanza a las participaciones en entidades a las que sea aplicable la exención de empresa familiar del Impuesto sobre el Patrimonio. Se trata de sociedades que desarrollan una actividad económica, no de simples tenedoras de patrimonio.

    Pueden ser participaciones de una sociedad limitada, acciones de una sociedad anónima o participaciones en otras entidades con personalidad jurídica. Lo relevante no es la forma social sino el cumplimiento de los requisitos de la exención.

    Si la entidad no cumple esos requisitos, la reducción se pierde por completo. Y si solo los cumple en parte, por tener activos ajenos a la actividad, la reducción se limita a la proporción que corresponda.

    Umbrales del 5 % individual y del 20 % del grupo

    El artículo 4.Ocho de la Ley 19/1991 del Impuesto sobre el Patrimonio establece dos umbrales alternativos. El primero exige una participación individual de al menos el 5 % del capital social.

    El segundo permite alcanzar un 20 % sumando las participaciones del titular y las de su grupo de parentesco. Basta con que se cumpla uno de los dos, no ambos.

    Estos porcentajes se miden sobre el capital social, no sobre los derechos de voto ni sobre los beneficios. Los pactos de socios o las participaciones sin voto pueden complicar el análisis en la práctica.

    ¿Quién forma el grupo de parentesco?

    La norma define el grupo por referencia al cónyuge, a los ascendientes, a los descendientes y a los colaterales hasta el segundo grado. El parentesco puede ser por consanguinidad, por afinidad o por adopción.

    En términos prácticos, el grupo incluye a padres, hijos, nietos, abuelos, hermanos y también a los suegros, yernos, nueras y cuñados. Quedan fuera los tíos, los sobrinos y los primos, que son colaterales de tercer o cuarto grado.

    Conviene distinguir este grupo del círculo de parientes que pueden aplicar la reducción como adquirentes, que es más amplio. Son conceptos distintos que se rigen por reglas diferentes de la ley.

    Caso práctico con cifras ilustrativas

    Una familia posee el 100 % de una sociedad con participaciones repartidas entre varios miembros. Ninguno de los hermanos alcanza individualmente el 5 %, pero el grupo sí lo supera.

    TitularParentesco con el causanteParticipación
    Causante—4 %
    CónyugeGrupo familiar4 %
    HijaDescendiente6 %
    HermanoColateral de 2.º grado7 %
    PrimoColateral de 4.º grado5 %

    El grupo familiar suma 21 % (4 + 4 + 6 + 7), por encima del umbral del 20 %. El primo queda fuera del cómputo, de modo que sus 5 % no se suman. Si el hermano no formara parte del grupo, el total sería del 14 % y no se alcanzaría el requisito.

    Funciones de dirección dentro del grupo

    Cuando se utiliza el umbral del 20 % del grupo, los requisitos de dirección y de renta pueden cumplirlos otros miembros. No es imprescindible que los cumpla el propio causante, lo que flexibiliza la estructura familiar.

    Sin embargo, hay que probar que ese miembro dirige efectivamente la sociedad y obtiene más de la mitad de su renta de esa actividad. Este análisis se explica en el artículo sobre los requisitos del causante.

    Un error frecuente es dar por cumplido el requisito porque el cargo figura en el Registro Mercantil. La Administración exige prueba de la dirección real y de la retribución correspondiente.

    Cálculo de la parte exenta del valor

    La exención y la reducción se aplican en proporción al valor de los activos necesarios para la actividad. El resto de activos, como valores financieros o inmuebles sin uso empresarial, queda fuera del beneficio.

    Por ejemplo, si la sociedad vale 4.000.000 € y el 75 % del activo está afecto a la actividad, la base de la reducción es de 3.000.000 €. La reducción del 95 % sería de 2.850.000 € y el resto del valor tributaría con normalidad.

    Valorar correctamente la sociedad y delimitar los activos afectos exige criterio técnico. Un informe de valoración de empresas y activos aporta soporte documental si la Administración discute el cálculo.

    Cuestiones prácticas y planificación familiar

    Conviene revisar periódicamente el reparto de participaciones dentro de la familia. Una donación a un pariente fuera del grupo o una venta a un socio externo puede dejar a la familia por debajo del 20 % sin que nadie se haya dado cuenta.

    También hay que tener en cuenta los cambios de capital, como ampliaciones que diluyan a la familia. La planificación del Impuesto sobre el Patrimonio y la del Impuesto sobre Sucesiones están estrechamente unidas, como se explica en nuestro apartado de Impuesto sobre el Patrimonio y grandes fortunas.

    En definitiva, el cómputo de participaciones y del grupo de parentesco es la base de toda la reducción. Un error aquí invalida el resto del análisis, por lo que merece una verificación previa a la declaración.

    Preguntas frecuentes

    ¿Qué porcentaje de participaciones hace falta para la reducción?

    Hace falta un 5 % del capital de forma individual o un 20 % sumando las participaciones del grupo de parentesco. Con que se cumpla uno de los dos umbrales basta, siempre que se cumplan también los demás requisitos de la exención.

    ¿Quién forma parte del grupo de parentesco?

    Forman el grupo el cónyuge, los ascendientes, los descendientes y los colaterales hasta el segundo grado, por consanguinidad, afinidad o adopción. Los tíos, sobrinos y primos quedan fuera del grupo y sus participaciones no se suman.

    ¿Se miden los porcentajes sobre el capital o sobre los votos?

    Se miden sobre el capital social, no sobre los derechos de voto. Las participaciones sin voto o los pactos de socios pueden requerir un análisis específico para saber si el umbral se alcanza realmente.

    ¿La reducción alcanza a todo el valor de la sociedad?

    No siempre. Se aplica en proporción al valor de los activos necesarios para la actividad. Los activos ajenos, como inversiones financieras o inmuebles sin uso empresarial, quedan fuera de la reducción y tributan con normalidad.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Testamento y protocolo familiar: cómo coordinarlos

    El testamento y el protocolo familiar cumplen funciones distintas y complementarias. El protocolo fija las reglas de gobierno y de relación entre familia y empresa; el testamento decide quién hereda. Para que la sucesión funcione, ambos documentos deben ser coherentes entre sí y respetar las legítimas.

    ¿Qué es el protocolo familiar y qué no puede hacer?

    El protocolo familiar es un acuerdo entre los miembros de una familia empresaria que regula aspectos como la entrada de familiares en la empresa, el reparto de dividendos, la política de sueldos, la transmisión de participaciones o la resolución de conflictos.

    Su naturaleza es contractual: obliga a quienes lo firman, pero no puede alterar el régimen sucesorio. No sustituye al testamento ni permite pactar sobre la herencia de una persona viva, salvo las excepciones que el propio Código Civil reconoce.

    El Real Decreto 171/2007 regula la publicidad de los protocolos familiares y permite que algunas de sus cláusulas accedan al Registro Mercantil, con el fin de que produzcan efectos frente a terceros.

    Qué debe decidir cada documento

    La clave es repartir los contenidos según su eficacia jurídica. Lo que afecta a la sucesión pertenece al testamento; lo que afecta al funcionamiento de la empresa pertenece al protocolo y a los estatutos.

    AsuntoDocumento adecuado
    Quién hereda las participacionesTestamento
    Pago de legítimas en metálicoTestamento
    Criterios de acceso de familiares a la empresaProtocolo familiar
    Política de dividendos y retribucionesProtocolo y estatutos
    Restricciones a la transmisión de participacionesEstatutos y protocolo
    Órgano de resolución de conflictosProtocolo familiar

    Esta separación evita contradicciones. Si el protocolo exige que el sucesor tenga una formación determinada pero el testamento nombra heredero a un hijo sin esa formación, el choque está servido y la cláusula del protocolo carece de eficacia sucesoria.

    Límite: prohibición de pactos sobre herencia futura

    El artículo 1271 del Código Civil prohíbe, con carácter general, los contratos sobre la herencia de una persona viva. Los hijos no pueden, por tanto, renunciar en el protocolo a su legítima futura ni pactar quién heredará la empresa de forma vinculante.

    Existen excepciones y vías indirectas. La más conocida es la facultad del testador de adjudicar la empresa a un hijo y pagar en metálico las legítimas (art. 1056, párrafo segundo). También se admiten las particiones hechas por el causante en vida, aunque con cautelas.

    Los derechos civiles territoriales sí permiten pactos sucesorios en Cataluña, Aragón, Baleares, Galicia, País Vasco y Navarra, con requisitos propios. En esos territorios el protocolo puede apoyarse con más fuerza en un pacto sucesorio otorgado ante notario.

    Cómo incorporar el protocolo al testamento

    La técnica habitual consiste en que el testador mencione en el testamento el protocolo familiar y exprese su voluntad de que se respete en lo que no contradiga la ley. Así, el protocolo guía a los herederos aunque no sea vinculante por sí mismo en materia sucesoria.

    Cabe también reproducir en el testamento las cláusulas del protocolo que sí pueden tener eficacia sucesoria. Por ejemplo, la prohibición de disponer de las participaciones durante un plazo, siempre que se respeten los límites legales sobre las legítimas.

    • Remitirse expresamente al protocolo y a su fecha.
    • Nombrar a un albacea que vele por su cumplimiento.
    • Reflejar en el testamento la adjudicación acordada de la empresa.
    • Prever una cláusula de resolución de conflictos con mediación o arbitraje.

    Caso práctico: familia con tres hermanos en la empresa

    Una familia posee una sociedad valorada en 6.000.000 euros. Su padre, que conserva por ahora el 100 % del capital, redacta con sus tres hijos un protocolo: solo podrán trabajar en la empresa los hermanos que cumplan ciertos requisitos, y las participaciones no podrán venderse fuera de la familia.

    ElementoSolución
    Valor de la sociedad6.000.000 €
    Participación de cada hermano2.000.000 € (33,3 %)
    Restricción a la ventaCláusula estatutaria y protocolo
    Reparto en el testamentoUn tercio de las participaciones a cada hijo
    AdministradorElegido según criterios del protocolo

    El testamento reparte las participaciones a tercios y el protocolo establece quién gestiona. Las restricciones a la transmisión se incorporan a los estatutos para que sean oponibles a terceros. El conjunto es coherente: ninguno de los tres documentos contradice a los demás.

    Revisión y publicidad del protocolo

    Un protocolo debe revisarse periódicamente, sobre todo cuando entra una nueva generación o cambian las circunstancias de la empresa. Lo mismo ocurre con el testamento: ambos documentos deben actualizarse a la vez.

    Si se desea que las cláusulas del protocolo produzcan efectos frente a terceros, el Real Decreto 171/2007 permite su acceso al Registro Mercantil en los términos que establece. Conviene analizar con un profesional qué cláusulas conviene publicar y cuáles mantener reservadas.

    El asesoramiento en derecho societario y operaciones corporativas permite alinear estatutos, protocolo y testamento. Para ver el papel del testamento en el conjunto, puede consultarse el artículo sobre el testamento del empresario.

    Fiscalidad y valoración de las participaciones

    El protocolo familiar no tiene efectos fiscales por sí mismo, pero condiciona decisiones con consecuencias tributarias: quién dirige la empresa, quién cobra retribuciones o cómo se mantienen las participaciones. Estas decisiones influyen en los requisitos de la reducción del 95 % por empresa familiar (art. 20.2.c de la Ley 29/1987).

    Contar con una referencia objetiva de valor ayuda a los hermanos a aceptar el reparto. Un informe pericial de valoración de empresas evita discusiones sobre el valor y refuerza la validez de las compensaciones pactadas.

    Preguntas frecuentes

    ¿Puede el protocolo familiar sustituir al testamento?

    No. El protocolo es un acuerdo contractual sobre gobierno y relaciones de la empresa familiar. No puede decidir quién hereda ni modificar las legítimas. La sucesión se regula en el testamento o, en su defecto, por la ley.

    ¿Pueden los hijos renunciar a la legítima en el protocolo?

    Como regla general no, porque el artículo 1271 del Código Civil prohíbe pactar sobre la herencia de una persona viva. Los derechos forales de algunos territorios sí admiten renuncias y pactos sucesorios con requisitos propios.

    ¿Hay que inscribir el protocolo familiar?

    No es obligatorio. El Real Decreto 171/2007 regula su publicidad y permite que determinadas cláusulas accedan al Registro Mercantil si se quiere que produzcan efectos frente a terceros, por ejemplo las restricciones a la transmisión.

    ¿Quién debe firmar el protocolo familiar?

    Lo firman los miembros de la familia que participan en la empresa, ya sean socios o personas con influencia en ella. Cuantos más implicados lo firmen, mayor será su legitimidad y su capacidad de evitar conflictos.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Mantenimiento de 10 años en la empresa familiar heredada

    El mantenimiento de 10 años de la empresa familiar obliga al heredero a conservar la empresa o las participaciones recibidas durante diez años desde el fallecimiento. Si vende, dona o realiza operaciones que reduzcan sustancialmente su valor antes de ese plazo, pierde la reducción del 95 % y debe pagar el impuesto con intereses.

    ¿Qué significa mantener la empresa durante diez años?

    El artículo 20.2.c de la Ley 29/1987 del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones condiciona la reducción a que el adquirente conserve lo recibido. El compromiso nace en el devengo, es decir, el día del fallecimiento, y dura diez años completos.

    Mantener no significa solo no vender. La empresa debe seguir existiendo y desarrollando una actividad económica, y las participaciones deben continuar en el patrimonio del heredero que aplicó la reducción.

    La obligación recae sobre cada adquirente de forma individual. Es una condición resolutoria: la reducción es provisional y solo se consolida cuando transcurre el plazo sin incumplimientos relevantes.

    Actos que rompen el mantenimiento

    Cualquier transmisión de lo adquirido, onerosa o gratuita, puede constituir un incumplimiento. Se incluyen la compraventa, la permuta, la donación y la aportación a otra sociedad sin contraprestación que preserve la titularidad.

    También se consideran incumplimientos los actos que, sin transmitir directamente, empobrecen la empresa. Los ejemplos clásicos son la venta de los activos principales, la liquidación de la sociedad o el reparto extraordinario de reservas que vacía su patrimonio.

    Conviene distinguir los actos ordinarios de gestión, como pagar dividendos razonables o invertir en el negocio, de los que alteran sustancialmente el valor. La frontera no siempre es nítida, por lo que se recomienda consultar antes de actuar.

    Operaciones societarias y reestructuraciones

    Muchas familias quieren reorganizar la empresa tras la herencia, por ejemplo aportando las participaciones a una sociedad holding. La doctrina administrativa de la Dirección General de Tributos ha admitido, con condiciones, que algunas reestructuraciones no rompan el mantenimiento si el heredero conserva el control económico.

    El análisis debe hacerse caso por caso. Hay que comprobar que la sociedad que recibe los títulos cumple también los requisitos de empresa familiar y que no se produce una disminución sustancial del valor.

    Un equipo de defensa en comprobaciones tributarias puede valorar el riesgo de una reorganización antes de ejecutarla. Es mucho más barato prevenir que defender una liquidación posterior.

    Consecuencias del incumplimiento

    Quien incumple debe pagar la parte del impuesto que dejó de ingresar al aplicar la reducción, junto con los intereses de demora. La Administración practica una liquidación complementaria que se calcula como si la reducción no se hubiera aplicado.

    El reglamento fija un plazo corto para presentar la regularización desde que se produce el incumplimiento, de modo que no conviene demorarse. La prescripción de cuatro años comienza a contar desde que finaliza ese plazo de presentación.

    Además, el pago diferido arrastra el interés de demora, cuyo tipo se fija cada año en la Ley de Presupuestos. Cuanto más tarde se regulariza, mayor es el coste financiero.

    Caso práctico con cifras ilustrativas

    Un hijo hereda participaciones valoradas en 2.000.000 € y aplica la reducción del 95 %. Su base por las participaciones se queda en 100.000 €, y la reducción aplicada asciende a 1.900.000 €.

    EscenarioBase imponibleConsecuencia
    Mantiene diez años100.000 €La reducción se consolida
    Vende en el año 62.000.000 €Liquidación complementaria con intereses
    Vende en el año 11100.000 €Sin regularización por el ISD

    Si la cuota ilustrativa de la diferencia fuera de 380.000 €, el heredero que vende en el año 6 abonaría esa cantidad más los intereses. La venta en el año 11, en cambio, no tiene consecuencias en el ISD, aunque sí puede generar ganancia patrimonial en el IRPF.

    Cómo documentar el cumplimiento cada año

    El heredero debería conservar un expediente anual que acredite el mantenimiento. No es una obligación formal de presentación, pero resulta decisivo si la Administración inicia una comprobación.

    • Cuentas anuales aprobadas y depositadas.
    • Libro registro de socios actualizado.
    • Declaración del Impuesto sobre el Patrimonio, si procede.
    • Actas de acuerdos sociales relevantes.

    Este archivo conviene guardarlo más allá de los diez años, hasta que prescriba el derecho de la Administración a regularizar. En caso de inspección, un equipo de defensa ante la inspección de Hacienda puede ordenar esa prueba con eficacia.

    Coordinación con otros requisitos de la reducción

    El mantenimiento es solo una parte del conjunto. Para que la reducción sea segura deben cumplirse también los requisitos del causante y del adquirente, que ya hemos desarrollado en otros artículos.

    Puedes ampliar la información sobre el adquirente en el artículo sobre los requisitos del heredero, y sobre la reducción en general en la guía de la reducción del 95 %.

    La regla de oro es no actuar sobre las participaciones recibidas sin analizar antes su efecto fiscal. Un pequeño ajuste de calendario, como esperar a que termine el plazo decenal, puede ahorrar cantidades muy importantes.

    Preguntas frecuentes

    ¿Cuántos años hay que mantener la empresa familiar heredada?

    Hay que mantenerla durante diez años desde el fallecimiento del causante. Durante ese tiempo el heredero no puede vender ni donar las participaciones ni realizar operaciones que reduzcan sustancialmente su valor, salvo que fallezca antes.

    ¿Qué pasa si vendo la empresa antes de diez años?

    Pierdes la reducción del 95 % y debes pagar la parte del impuesto que no ingresaste, más los intereses de demora. La Administración practica una liquidación complementaria como si la reducción nunca se hubiera aplicado.

    ¿Puedo aportar las participaciones a una holding sin perder la reducción?

    En ocasiones sí. La doctrina administrativa ha admitido, con condiciones, algunas aportaciones a una sociedad holding cuando se conserva el control y no disminuye el valor. Requiere un análisis previo del caso concreto.

    ¿Qué ocurre si el heredero fallece durante los diez años?

    No se considera incumplimiento. La ley exceptúa expresamente el fallecimiento del adquirente dentro del plazo. Sus propios herederos tendrán que analizar si pueden aplicar una nueva reducción por la segunda sucesión.

    ¿Pagar dividendos rompe el mantenimiento?

    Los dividendos ordinarios no rompen el mantenimiento. El riesgo aparece con repartos extraordinarios de reservas o devoluciones de capital que disminuyan sustancialmente el valor de lo adquirido. Conviene analizar su importe antes de acordarlos.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Cláusulas de sustitución en el testamento del empresario

    Las cláusulas de sustitución son disposiciones del testamento que nombran a un segundo heredero para el caso de que el primero no pueda o no quiera heredar. En una empresa familiar evitan que las participaciones queden sin destino, caigan en la sucesión intestada o acaben en manos no deseadas.

    ¿Qué son las cláusulas de sustitución hereditaria?

    El Código Civil regula varios tipos de sustitución en los artículos 774 y siguientes. Todos comparten una idea: el testador prevé qué ocurre si la persona designada no llega a recibir la herencia o si, tras recibirla, debe transmitirla a otra.

    Para un empresario esto tiene un valor práctico inmediato. Un hijo designado sucesor puede fallecer antes que el padre, renunciar a la herencia o quedar incapacitado. Sin previsión, la empresa pasa a los herederos legales o a una comunidad hereditaria difícil de gestionar.

    Las cláusulas de sustitución permiten ordenar de antemano esas contingencias y mantener en vigor el plan sucesorio, sin necesidad de otorgar un nuevo testamento en el momento en que se produzca la incidencia.

    Sustitución vulgar: la más útil y habitual

    La sustitución vulgar, prevista en el artículo 774 del Código Civil, nombra un heredero de segundo orden para el caso de que el primero fallezca antes que el testador, no quiera aceptar o no pueda hacerlo. Es la cláusula más sencilla y la más recomendable.

    Puede ser expresa o tácita en algunos supuestos. Conviene redactarla de forma expresa y detallar a los sustitutos en orden: primero los hijos del instituido, después otro hijo del testador, luego un tercero de confianza, y así sucesivamente.

    • Se activa si el heredero premuere al testador.
    • Se activa si el heredero repudia la herencia.
    • Se activa si el heredero es incapaz de suceder o es declarado indigno.
    • Puede nombrar varios sustitutos sucesivos.

    Sustitución pupilar y ejemplar

    La sustitución pupilar (art. 775 del Código Civil) permite al progenitor designar heredero de su hijo menor de edad para el caso de que este muera antes de alcanzar la mayoría. La sustitución ejemplar (art. 776) extiende esa facultad a los descendientes judicialmente incapacitados.

    Son figuras poco utilizadas en la práctica, pero relevantes en dos escenarios empresariales: cuando los herederos son menores y se quiere evitar que sus participaciones pasen a una rama familiar no deseada, o cuando el hijo sucesor tiene una discapacidad que le impide testar.

    La reforma de la Ley 8/2021, que adapta el Código Civil a la Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad, ha modificado el marco de estas figuras. Conviene revisar su encaje antes de incluirlas en un testamento nuevo.

    Sustitución fideicomisaria: control a largo plazo

    En la sustitución fideicomisaria (art. 781 del Código Civil), el heredero fiduciario recibe los bienes con la obligación de conservarlos y transmitirlos a un segundo heredero, el fideicomisario. Permite, por ejemplo, que las participaciones pasen al hijo y, a su muerte, a los nietos.

    Su validez tiene límites. En general, solo es válida si no pasa del segundo grado o si se hace en favor de personas vivas al fallecimiento del testador. Sobre la legítima estricta únicamente se admite en favor de legitimarios con discapacidad (art. 782).

    Para el empresario, el fideicomiso es una herramienta de control, pero rígida. El fiduciario tiene limitaciones para disponer de los bienes, lo que puede dificultar vender, aportar o reestructurar la sociedad. Por eso se usa con cautela y se complementa con facultades de disposición expresas.

    Caso práctico: empresa en manos de la segunda generación

    Un empresario con dos hijos, Daniel y Laura, posee una sociedad valorada en 2.400.000 euros. Designa heredero de la sociedad a Daniel, que dirige el negocio. Daniel tiene dos hijos menores. El testador teme que Daniel fallezca antes que él.

    EscenarioEfecto con sustitución vulgar
    Daniel sobrevive y aceptaRecibe la sociedad (2.400.000 €)
    Daniel fallece antes que el testadorHeredan sus dos hijos, 1.200.000 € cada uno
    Daniel repudia la herenciaHeredan sus dos hijos o, si el testador lo prevé, Laura
    Sin cláusula algunaLa sociedad entra en la partición general

    Con la cláusula, el plan se mantiene: la sociedad sigue en la rama de Daniel, y el testador ha decidido que sus nietos la reciban a partes iguales. Sin ella, la empresa se integraría en la herencia común y Laura participaría por la parte que le correspondiera como heredera legal.

    Si además se quiere que un administrador dirija la sociedad hasta que los nietos alcancen la mayoría, conviene coordinar el testamento con los estatutos, tarea que corresponde al derecho societario y las operaciones corporativas.

    Errores frecuentes al redactarlas

    El primer error es olvidar la sustitución vulgar. Muchos testamentos nombran un único heredero y nada más. Si falla, se abre una cadena de problemas que podrían haberse evitado con una línea.

    El segundo es abusar de la sustitución fideicomisaria. Establecer fideicomisos sucesivos sobre las participaciones sin prever excepciones inmoviliza la empresa y puede chocar con los límites legales y con la legítima.

    El tercero es no coordinar con los estatutos. Si la sociedad restringe la transmisión mortis causa, el sustituto puede quedar excluido o necesitar autorización. Un testamento eficaz debe tener en cuenta el régimen societario, y puede apoyarse en un informe pericial de valoración de empresas y activos para fijar valores de referencia.

    Relación con otros instrumentos de la sucesión

    Las cláusulas de sustitución no actúan solas. Se integran con el reparto de legítimas, con los legados y con la fiducia sucesoria. Para entender cómo se complementan, puede consultarse el artículo sobre la fiducia sucesoria del artículo 831.

    Desde el punto de vista fiscal, el sustituto vulgar tributa como heredero directo del causante en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (Ley 29/1987). En el fideicomiso, la tributación sigue reglas específicas que conviene analizar caso por caso antes de otorgar el testamento.

    Por último, un testamento con sustituciones requiere revisión periódica. Los nacimientos, fallecimientos o separaciones pueden alterar el orden de sustitutos y dejar sin sentido cláusulas redactadas hace años.

    Preguntas frecuentes

    ¿Qué es una sustitución vulgar en un testamento?

    Es la cláusula que nombra a un heredero sustituto para el caso de que el primero fallezca antes que el testador, repudie la herencia o no pueda heredar. Está regulada en el artículo 774 del Código Civil y es la más recomendable.

    ¿Qué diferencia hay entre sustitución vulgar y fideicomisaria?

    La vulgar actúa si el primer heredero no llega a heredar. La fideicomisaria opera después de que haya heredado: el fiduciario recibe los bienes y debe transmitirlos a un segundo heredero en el momento que fije el testador.

    ¿Se puede imponer un fideicomiso sobre la legítima?

    La legítima estricta solo admite sustitución fideicomisaria en favor de legitimarios con discapacidad, conforme al artículo 782 del Código Civil. Sobre el tercio de mejora y el libre las reglas son más amplias, con límites generales.

    ¿Debo nombrar varios sustitutos?

    Es recomendable. Una cadena de sustitutos, por ejemplo hijos del instituido y luego otro hijo del testador, evita que la cláusula se agote y que la herencia caiga en la sucesión legal si falla el primero.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Requisitos del heredero en la reducción de empresa familiar

    Los requisitos del heredero en la empresa familiar son tener el parentesco exigido con el fallecido, mantener lo adquirido durante diez años y evitar operaciones que reduzcan sustancialmente su valor. Si los cumple, puede aplicar la reducción del 95 % en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones.

    ¿Quién puede ser adquirente con derecho a la reducción?

    El artículo 20.2.c de la Ley 29/1987 del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones limita la reducción a los parientes más próximos. No cualquier heredero o legatario puede beneficiarse de ella.

    La ley establece un orden de prelación en la práctica de la reducción. Primero se consideran el cónyuge, los descendientes y los adoptados del causante. Solo en su defecto, la reducción alcanza a los ascendientes, los adoptantes y los colaterales hasta el tercer grado.

    Un heredero sin parentesco, como un socio o un amigo del fallecido, no puede aplicar la reducción estatal aunque reciba participaciones de una empresa que sí la cumple. En ese caso tributará por el valor íntegro, salvo que una norma autonómica diga otra cosa.

    Obligación de mantener lo adquirido durante diez años

    El adquirente debe conservar la empresa o las participaciones en su patrimonio durante los diez años siguientes a la fecha del fallecimiento. Es el requisito más conocido y también el que más incumplimientos genera.

    El plazo se cuenta desde el devengo del impuesto, no desde la aceptación de la herencia ni desde la adjudicación. Existe una única excepción legal: si el adquirente fallece dentro de esos diez años, el incumplimiento no se produce.

    Para el heredero, el mantenimiento significa algo más que no vender. También debe seguir desarrollando una actividad económica real y evitar que la sociedad se convierta en un mero vehículo patrimonial.

    Prohibición de operaciones que reduzcan el valor

    Además de conservar lo recibido, el heredero no puede realizar actos de disposición u operaciones societarias que, directa o indirectamente, supongan una disminución sustancial del valor de adquisición. Es una cláusula antielusión muy amplia.

    Puede afectar a reducciones de capital con devolución de aportaciones, repartos extraordinarios de reservas, escisiones o ventas de activos relevantes. No toda operación es sospechosa, pero conviene analizar cada una antes de ejecutarla.

    Las operaciones de reorganización pueden ser compatibles con la reducción si se estructuran con cuidado. Un asesoramiento en reestructuración empresarial especializado ayuda a distinguir entre las que mantienen el valor y las que lo erosionan.

    Qué ocurre cuando hay varios herederos

    La reducción se aplica a cada adquirente por la parte que recibe. Si tres hermanos heredan las participaciones, cada uno disfruta de la reducción sobre su cuota y responde de manera individual de sus incumplimientos.

    Esto tiene una consecuencia práctica relevante: si uno de los hermanos vende su parte antes de diez años, solo él pierde la reducción. Los demás no se ven afectados, salvo que la operación disminuya sustancialmente el valor de lo adquirido por ellos.

    Por eso, los pactos entre herederos y los protocolos familiares deben prever las ventas dentro del plazo. Una cláusula de adquisición preferente puede evitar que un tercero entre en el capital.

    Caso práctico con cifras ilustrativas

    Tres hermanos heredan por tercios una sociedad valorada en 3.000.000 €. Cada uno recibe participaciones por 1.000.000 € y aplica la reducción del 95 %, de modo que su base por la empresa baja a 50.000 €.

    HermanoValor recibidoReducción 95 %Base tras reducción
    Hermano A1.000.000 €950.000 €50.000 €
    Hermano B1.000.000 €950.000 €50.000 €
    Hermano C1.000.000 €950.000 €50.000 €

    Si el hermano C vende su tercio en el cuarto año, debe regularizar su parte y pagar el impuesto no ingresado más los intereses de demora. Los hermanos A y B conservan la reducción mientras mantengan sus participaciones.

    Documentación y control por parte de la Administración

    El heredero debe poder demostrar el cumplimiento durante todo el período de diez años. Conviene archivar las cuentas anuales, los libros de socios y los acuerdos societarios.

    La Administración puede comprobar el valor declarado de las participaciones. Si el heredero discrepa, puede apoyarse en un informe de valoración de empresas y, si procede, solicitar la tasación pericial contradictoria. También conviene consultar el criterio de la Resolución 2/1999 de la Dirección General de Tributos.

    Los requisitos del heredero deben leerse junto con los del causante, que se explican en el artículo sobre los requisitos del causante. Solo si ambos concurren la reducción es plenamente segura.

    Consejos prácticos para el heredero

    Antes de aceptar la herencia, el heredero debería valorar si podrá cumplir el compromiso de diez años. Si prevé vender o reorganizar la empresa a corto plazo, la reducción puede resultar contraproducente.

    • Revisar los estatutos y los pactos de socios antes de operar.
    • Consultar cualquier reestructuración antes de ejecutarla.
    • Controlar el calendario de diez años en una agenda fiscal.
    • Guardar la prueba del mantenimiento cada ejercicio.

    Un compromiso decenal exige disciplina, pero compensa cuando la empresa tiene continuidad familiar. Con una planificación adecuada, el heredero conserva la reducción y la empresa mantiene su valor.

    Qué sucede si el heredero fallece dentro del plazo

    La ley contempla una excepción lógica: si el adquirente muere antes de que transcurran los diez años, no se considera que haya incumplido. La reducción se mantiene para ese primer sucesor, y sus propios herederos deberán analizar si pueden beneficiarse de una nueva reducción.

    La segunda transmisión puede generar un nuevo devengo del impuesto. En ese caso, los nuevos herederos tendrán que cumplir de nuevo los requisitos del causante, que será ahora el heredero fallecido, y asumir su propio plazo de mantenimiento.

    Esto obliga a planificar la sucesión en cadena. Cuando un heredero joven recibe la empresa, la probabilidad de un segundo fallecimiento en diez años es baja, pero en sucesiones tardías puede ser un escenario real que conviene tener previsto en el testamento.

    Los seguros de vida y los pactos familiares ayudan a absorber el impacto económico de una segunda sucesión próxima. Hablar de ello con antelación evita decisiones precipitadas en momentos difíciles.

    Preguntas frecuentes

    ¿Quién puede aplicar la reducción por empresa familiar como heredero?

    Pueden aplicarla el cónyuge, los descendientes y los adoptados del fallecido. Si no existen, los ascendientes, los adoptantes y los colaterales hasta el tercer grado. Un heredero sin parentesco no puede aplicar la reducción estatal.

    ¿Desde cuándo se cuentan los diez años de mantenimiento?

    Los diez años se cuentan desde el fallecimiento del causante, que es la fecha de devengo del impuesto. No empiezan con la aceptación de la herencia ni con la escritura de adjudicación. Solo el fallecimiento del adquirente dentro del plazo evita el incumplimiento.

    ¿Si un hermano vende, pierden la reducción todos?

    No. La reducción se aplica a cada adquirente por su parte y cada uno responde de sus propios incumplimientos. El hermano que vende debe regularizar su cuota, pero los demás mantienen la reducción mientras conserven sus participaciones y no disminuyan su valor.

    ¿Qué operaciones societarias pueden hacerme perder la reducción?

    Las que supongan una disminución sustancial del valor adquirido, como reducciones de capital con devolución de aportaciones, repartos extraordinarios de reservas o ventas de activos relevantes. Conviene consultar cada operación antes de ejecutarla para evitar el incumplimiento.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Fiducia sucesoria del artículo 831 del Código Civil

    La fiducia sucesoria del artículo 831 del Código Civil permite que el testador encargue a su cónyuge, una vez viudo, mejorar y distribuir los bienes entre los hijos comunes. En una empresa familiar, sirve para elegir más adelante al sucesor más capaz, en lugar de decidirlo años antes del fallecimiento.

    ¿Qué es la fiducia sucesoria y para qué sirve?

    Es un mecanismo por el que el testador no designa por sí mismo qué hijo recibe cada bien, sino que delega esa decisión en su cónyuge. El cónyuge, llamado fiduciario, actúa como mero ejecutor de la voluntad del testador y no como heredero propio de esos bienes.

    La utilidad empresarial es evidente. Cuando los hijos son jóvenes, resulta imposible saber quién dirigirá mejor el negocio dentro de veinte años. La fiducia permite aplazar esa elección hasta que se conozcan las capacidades y las vocaciones de cada uno.

    El instrumento fue introducido en su redacción actual por la Ley 41/2003, de protección patrimonial de las personas con discapacidad, que reformó el artículo 831 del Código Civil. Es una alternativa, en derecho común, a figuras que ya existían en territorios forales.

    Base legal y facultades del cónyuge fiduciario

    El artículo 831 permite que el testador confiera al cónyuge viudo facultades de mejorar y distribuir los bienes entre los hijos o descendientes comunes. Incluye también la posibilidad de fijar el pago de las legítimas con los medios que prevé el propio Código Civil.

    Dentro de esas facultades, el cónyuge puede hacer varias cosas, siempre que el testamento lo autorice.

    • Elegir qué hijo recibe la empresa o las participaciones.
    • Aplicar el tercio de mejora a uno o varios descendientes.
    • Pagar en metálico las legítimas de los demás, en los términos del artículo 1056 del Código Civil.
    • Ejercer las facultades por testamento, por pacto sucesorio permitido o mediante acto entre vivos.

    El fiduciario no puede perjudicar las legítimas ni favorecer a personas ajenas a los hijos y descendientes comunes. Tampoco puede revocar el testamento del causante.

    Plazo y causas de extinción de la fiducia

    El testador puede señalar el plazo durante el cual el cónyuge podrá ejercer sus facultades. Si el testamento no lo fija, la fiducia puede mantenerse mientras el viudo conserve la capacidad y las condiciones previstas, lo que puede dilatar la decisión años.

    En su regulación, las facultades se extinguen cuando el viudo contrae nuevo matrimonio o tiene hijos no comunes, salvo que el testador haya dispuesto otra cosa. La razón es evitar que intereses ajenos influyan en el reparto entre los hijos del causante.

    La fiducia también termina con el fallecimiento del cónyuge, con su renuncia o con el ejercicio efectivo de las facultades. Si falta el ejercicio, se aplican las reglas supletorias que el testador haya previsto, que conviene definir con claridad.

    Caso práctico: elegir sucesor cuando los hijos son jóvenes

    Un empresario de 45 años tiene tres hijos de 12, 10 y 7 años. Su patrimonio es de 5.000.000 euros, con una sociedad por 3.500.000 euros. Teme decidir hoy quién dirigirá el negocio y otorga testamento con fiducia a favor de su esposa.

    ConceptoImporte
    Patrimonio total5.000.000 €
    Sociedad3.500.000 €
    Legítima estricta por hijo (1/9)555.556 €
    Tercio de mejora1.666.667 €
    Parte atribuible a legítima estricta total1.666.667 €

    Si el empresario falleciera pronto, su viuda podría esperar a ver qué hijo muestra capacidad para dirigir la empresa. Después le adjudicaría la sociedad con cargo a la mejora y al tercio libre, y compensaría a los otros dos con bienes o dinero hasta, como mínimo, 555.556 euros cada uno.

    En el entretanto, la sociedad necesita alguien que la gobierne. Es recomendable combinar la fiducia con un administrador profesional y con una estructura de holding y blindaje patrimonial que simplifique la futura adjudicación.

    Ventajas y riesgos de la fiducia

    La principal ventaja es la flexibilidad. El reparto puede adaptarse a circunstancias que el testador no podía conocer: la vocación de cada hijo, la evolución del negocio o los cambios familiares.

    Los riesgos están en la incertidumbre. Durante años, nadie sabe qué hijo heredará la empresa, lo que puede generar tensiones y dificultar la financiación o la contratación de directivos. Si el cónyuge es mayor o enferma, la decisión puede retrasarse más de lo deseable.

    Un último riesgo es el conflicto entre el cónyuge y los hijos. Si el viudo ejerce las facultades con parcialidad manifiesta, los hijos perjudicados pueden impugnar la distribución en la medida en que lesione sus legítimas.

    Fiscalidad de la fiducia sucesoria

    En términos generales, las adjudicaciones que hace el fiduciario se consideran realizadas por el propio causante, de modo que cada hijo tributa en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones como si hubiera heredado directamente del fallecido. La Ley 29/1987 y las normas autonómicas determinan el devengo y el tipo aplicable.

    Para la reducción del 95 % por empresa familiar (art. 20.2.c de la Ley 29/1987), el heredero final debe cumplir los requisitos de parentesco y de mantenimiento. Conviene verificar con antelación cómo se aplica el devengo cuando la elección del sucesor se retrasa.

    Es aconsejable valorar la sociedad en el momento del fallecimiento con un informe pericial de valoración de empresas y activos, para fijar una referencia objetiva sobre la que el cónyuge reparta.

    Alternativas en derecho foral y complementos

    Los derechos civiles territoriales conocen figuras próximas, como la fiducia aragonesa, la fiducia sucesoria navarra o el heredero distribuidor catalán. Su régimen difiere del artículo 831 y conviene aplicar el propio de la vecindad civil del testador.

    Dentro del derecho común, la fiducia se complementa con otras herramientas: el albacea y contador-partidor, las cláusulas de sustitución y un protocolo familiar que explique los criterios de elección del sucesor.

    Preguntas frecuentes

    ¿Quién puede ser fiduciario en el artículo 831 del Código Civil?

    Solo el cónyuge viudo del testador. El artículo 831 le permite mejorar y distribuir los bienes entre los hijos o descendientes comunes. Otras personas pueden ser albaceas o contadores-partidores, pero no fiduciarios con estas facultades.

    ¿Puede el cónyuge fiduciario quedarse con la empresa?

    No, el fiduciario no actúa en beneficio propio. Sus facultades se limitan a distribuir los bienes entre los hijos y descendientes comunes. Los derechos propios del viudo, como el usufructo, son distintos y deben ordenarse aparte.

    ¿Cuándo se extinguen las facultades del cónyuge fiduciario?

    Se extinguen con su fallecimiento, su renuncia o el ejercicio de las facultades. También cuando contrae nuevo matrimonio o tiene hijos no comunes, salvo que el testador haya dispuesto otra cosa en el testamento.

    ¿La fiducia sucesoria existe en toda España?

    El artículo 831 rige en derecho común. Cataluña, Aragón, Navarra, Galicia, Baleares y el País Vasco tienen sus propias figuras fiduciarias con requisitos distintos, que dependen de la vecindad civil del testador.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Albacea y contador-partidor en la herencia de una empresa

    El albacea y el contador-partidor son las dos figuras que el testador puede nombrar para que su voluntad se cumpla y su herencia se reparta sin bloqueos. El albacea ejecuta el testamento; el contador-partidor hace la partición. En una empresa familiar, ambas funciones evitan que el negocio dependa de un acuerdo unánime entre herederos.

    ¿Qué hace un albacea en una herencia con empresa?

    El albacea, regulado en los artículos 892 y siguientes del Código Civil, es la persona encargada de cumplir las disposiciones del testamento. Puede ser universal, si el testador le da amplias facultades, o particular, si solo se le encomiendan ciertas tareas.

    Sus funciones habituales incluyen velar por la ejecución del testamento, pagar los funerales y los legados, y custodiar los bienes mientras no se entregan a los herederos. Si el testador lo autoriza, también puede vender bienes para pagar deudas.

    En una empresa, el albacea tiene un papel de transición. Puede mantener la actividad en funcionamiento, vigilar que no se tomen decisiones perjudiciales y facilitar el traspaso al heredero designado, siempre dentro de las facultades que el testamento le conceda.

    ¿Qué es el contador-partidor y qué diferencia hay con el albacea?

    El contador-partidor es la persona a la que el testador encomienda hacer la partición. El artículo 1057 del Código Civil permite este encargo a cualquier persona que no sea uno de los coherederos, de modo que sus decisiones no queden condicionadas por intereses propios.

    El albacea ejecuta, el contador-partidor reparte. Una misma persona puede ostentar ambos cargos si el testamento así lo dispone. La práctica profesional lo recomienda cuando el patrimonio incluye una empresa, porque ambas tareas se coordinan mejor en una sola mano.

    La partición realizada por el contador-partidor tiene fuerza vinculante, siempre que respete las legítimas y las disposiciones del testamento. Esto evita que un solo heredero pueda bloquear el reparto por falta de acuerdo.

    Cómo se nombran: testamento y contador-partidor dativo

    Lo más habitual es el nombramiento en testamento. Conviene designar a un titular y a uno o dos sustitutos, para el caso de que el primero no quiera o no pueda aceptar el cargo. También debe indicarse el alcance de sus facultades.

    Si el testador no nombró a nadie, los herederos y legatarios que representen al menos el 50 % del haber hereditario pueden pedir al notario la designación de un contador-partidor dativo. Este cauce, introducido por la Ley 15/2015 de Jurisdicción Voluntaria, desbloquea herencias en las que no hay unanimidad.

    • Persona de confianza ajena a los herederos, como un profesional o un familiar sin interés directo.
    • Asesor con conocimientos de derecho sucesorio, societario y fiscal.
    • Sustitutos nombrados expresamente en el testamento.
    • Retribución prevista, para evitar discusiones posteriores.

    Facultades útiles en una empresa familiar

    El testador puede dotar al albacea y al contador-partidor de facultades específicas. Algunas son especialmente útiles cuando hay una sociedad en el patrimonio.

    Entre ellas destacan la de valorar la empresa con un perito, la de adjudicar las participaciones al heredero designado, la de fijar el calendario de pagos de las legítimas en metálico y la de ejercer el voto en la junta general mientras no se complete la partición.

    Un informe pericial tributario y de valoración aporta al contador-partidor un criterio técnico para valorar la sociedad, lo que refuerza la validez de la partición frente a posibles impugnaciones.

    Caso práctico: partición por un contador-partidor

    Un empresario fallece con tres hijos y un patrimonio de 4.500.000 euros, del que la sociedad vale 3.000.000. Su testamento nombra a una abogada como albacea y contador-partidor, con facultad de adjudicar la empresa a la hija que la dirige, Clara, y de fijar un plazo de pago de hasta cuatro años.

    ConceptoImporte
    Patrimonio total4.500.000 €
    Sociedad adjudicada a Clara3.000.000 €
    Otros bienes (inmuebles y cuentas)1.500.000 €
    Legítima estricta por hijo (1/9 del caudal)500.000 €
    Parte de cada hermano (inmuebles y cuentas)750.000 €

    La contadora adjudica la sociedad a Clara y reparte los 1.500.000 euros restantes entre los otros dos hijos a razón de 750.000 euros cada uno. Cada hermano recibe más de su legítima estricta y no hace falta pago adicional. La partición se formaliza en escritura pública sin que un hijo pueda bloquearla.

    Límites y responsabilidad

    Ni el albacea ni el contador-partidor pueden vulnerar las legítimas ni alterar lo dispuesto en el testamento. Si se exceden, los herederos pueden impugnar la partición o reclamar responsabilidad por los daños causados.

    El plazo del albacea es, salvo disposición del testador, de un año desde que acepta el cargo, prorrogable por los herederos o, en su defecto, por el juez (artículo 904 del Código Civil). Conviene fijar en el testamento un plazo adecuado a la complejidad de la empresa.

    Ambos cargos son voluntarios: la persona designada puede aceptarlos o renunciar. Quien los acepta debe cumplirlos con diligencia y rendir cuentas de su gestión, por lo que es aconsejable prever una retribución.

    Cuándo conviene nombrarlos

    La recomendación es nombrarlos siempre que haya una empresa, varios hijos y posibilidad de tensión familiar. También en familias con hijos de varios matrimonios o cuando algún heredero resida en el extranjero.

    Su nombramiento se coordina con el resto de la planificación sucesoria, como el reparto de legítimas, los legados y la estructura de holding y blindaje patrimonial. Una figura bien elegida reduce costes y plazos y protege la continuidad del negocio.

    Para ver cómo encajan en el conjunto del documento, puede consultarse el artículo sobre legados en el testamento del empresario.

    Preguntas frecuentes

    ¿Puede un hijo ser contador-partidor de la herencia de su padre?

    No, si es uno de los coherederos. El artículo 1057 del Código Civil permite encomendar la partición a cualquier persona que no sea coheredero, para evitar conflictos de interés. Un hijo que no hereda sí podría serlo.

    ¿Cuánto tiempo tiene el albacea para cumplir su encargo?

    Si el testador no fija un plazo, el albacea tiene un año desde que acepta el cargo. Los herederos o, en su defecto, el juez pueden prorrogarlo cuando la complejidad de la herencia lo justifique.

    ¿Qué es un contador-partidor dativo?

    Es el contador-partidor designado por un notario a petición de herederos y legatarios que representen al menos el 50 % del haber hereditario, cuando el testador no nombró a nadie. Permite desbloquear la partición sin unanimidad.

    ¿Puede el contador-partidor ignorar las legítimas?

    No. Debe respetar las legítimas y lo ordenado en el testamento. Si las vulnera, los herederos perjudicados pueden impugnar la partición y reclamar el complemento de su legítima ante los tribunales.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Requisitos del causante en la reducción de empresa familiar

    Los requisitos del causante en la empresa familiar son dos: haber ejercido de forma efectiva funciones de dirección en la sociedad y haber obtenido de ellas más del 50 % de su renta profesional y laboral. Si el fallecido no los cumplía, sus herederos no pueden aplicar la reducción del 95 % en el Impuesto sobre Sucesiones.

    ¿Qué requisitos debe cumplir el causante?

    La reducción del artículo 20.2.c de la Ley 29/1987 del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones se concede a los herederos, pero depende de la situación del fallecido. El motivo es que la ley remite a la exención de la empresa familiar en el Impuesto sobre el Patrimonio.

    Esa exención, regulada en el artículo 4.Ocho de la Ley 19/1991, exige al titular de las participaciones tres cosas. Debe tener una participación mínima, ejercer funciones de dirección y obtener la mayor parte de su renta de esa actividad.

    Por tanto, antes de aplicar la reducción hay que reconstruir la vida profesional del causante en los ejercicios anteriores al fallecimiento. Una sociedad perfectamente válida puede quedar fuera del beneficio por un fallo en este punto.

    Participación mínima en la sociedad

    La exención patrimonial requiere que el sujeto posea al menos el 5 % del capital de forma individual. Si la participación se reparte entre varios familiares, basta con que el grupo familiar alcance el 20 %.

    El grupo familiar comprende al cónyuge, a los ascendientes, a los descendientes y a los colaterales hasta el segundo grado, ya sea por consanguinidad, afinidad o adopción. Este concepto se explica con más detalle en el artículo sobre la reducción del 95 % en sucesiones.

    Cuando se computa el grupo, el requisito de dirección y de renta puede cumplirlo cualquier miembro del grupo, aunque no necesariamente el causante. Esta posibilidad flexibiliza mucho la estructura familiar.

    Ejercicio efectivo de funciones de dirección

    No basta con figurar en un cargo. La dirección debe ser real y efectiva, y la norma reglamentaria considera funciones de dirección los puestos de presidente, director general, gerente, administrador o equivalentes.

    La Administración suele pedir pruebas del desempeño diario: actas, poderes, firma de contratos, relaciones con bancos y clientes, y organización del personal. Si el causante solo asistía a la junta general, la dirección difícilmente se considerará acreditada.

    Un matiz importante es la retribución. Las funciones de dirección deben estar remuneradas, y en las sociedades limitadas el cargo de administrador solo se retribuye si los estatutos lo prevén expresamente.

    Más del 50 % de la renta del trabajo y de actividades económicas

    La retribución por las funciones de dirección debe representar más del 50 % de la suma de los rendimientos empresariales, profesionales y del trabajo personal del sujeto. Se compara con esa suma y no con toda la renta.

    Los rendimientos del capital, como dividendos, intereses o alquileres, no forman parte del denominador. Por eso un empresario con grandes dividendos pero un sueldo bajo puede cumplir el requisito si su sueldo domina frente a otras rentas del trabajo.

    Cuando el causante dirigía varias sociedades, las retribuciones pueden sumarse en determinados supuestos. Conviene revisar el Real Decreto 1704/1999 sobre actividades empresariales y participaciones y los criterios de la Dirección General de Tributos para saber cuándo procede esa suma. Un informe pericial tributario puede ordenar esa prueba cuando hay varias sociedades implicadas.

    Caso práctico con cifras ilustrativas

    Un empresario fallecido percibía una nómina de 70.000 € como gerente de su sociedad, además de 15.000 € de otra relación laboral. También cobraba 40.000 € de dividendos y 12.000 € de alquileres.

    ConceptoImporte¿Cuenta en el cálculo?
    Nómina como gerente70.000 €Sí, es numerador y denominador
    Otra relación laboral15.000 €Sí, solo denominador
    Dividendos40.000 €No, es capital
    Alquileres12.000 €No, es capital

    La retribución por dirección es de 70.000 € sobre un total computable de 85.000 €, es decir, un 82 %. Supera con holgura el 50 % exigido, de modo que el causante cumplía el requisito.

    Cómo acreditar los requisitos y errores frecuentes

    La carga de la prueba recae en los herederos. Deben aportar las declaraciones del IRPF, los certificados de retenciones, las nóminas y los documentos societarios que demuestren el desempeño efectivo del cargo.

    • Falta de remuneración estatutaria del cargo de administrador.
    • Retribuciones cobradas fuera de nómina o a través de otra sociedad.
    • Pensiones de jubilación que superan la retribución por dirección.
    • Cese anterior al fallecimiento sin respaldo documental claro.

    Un diagnóstico temprano permite corregir estos defectos. En operaciones de estructuración familiar, un asesoramiento en estructuras holding y blindaje patrimonial ayuda a que los cargos y retribuciones queden bien documentados.

    Qué ocurre si el causante estaba jubilado

    La jubilación plantea un problema práctico: el pensionista suele dejar las funciones de dirección y su principal renta pasa a ser la pensión. En ese caso, el cumplimiento del requisito puede resultar difícil de justificar.

    La normativa y la doctrina administrativa contemplan algunos matices para los causantes que ya se habían retirado. Su aplicación depende de cada caso, por lo que conviene analizar la fecha del cese, la edad y la composición del grupo familiar antes de presentar la autoliquidación.

    En resumen, los requisitos del causante son el punto más delicado de la reducción. Revisarlos con tiempo reduce el riesgo de una comprobación posterior y de la liquidación complementaria.

    Relación con el Impuesto sobre el Patrimonio

    Los requisitos del causante coinciden con los de la exención del artículo 4.Ocho de la Ley 19/1991 del Impuesto sobre el Patrimonio. Una forma práctica de comprobarlos consiste en revisar si el causante aplicó la exención en sus últimas declaraciones de patrimonio.

    Si la aplicó y no fue cuestionada, los herederos parten de una posición más sólida, aunque ello no vincula a la Administración. Si no presentaba declaración por no estar obligado, deberá reconstruirse el cumplimiento de los requisitos con la documentación disponible.

    Hay que tener en cuenta además que los umbrales cambian de un ejercicio a otro. La participación, las retribuciones y la naturaleza de los activos deben cumplirse durante los ejercicios relevantes y no solo en la fecha del fallecimiento.

    Por eso conviene revisar al menos los últimos ejercicios cerrados antes del fallecimiento. Esa revisión permite detectar problemas, como un cese en el cargo o un cambio en la estructura de las rentas, y decidir cómo documentarlos.

    Preguntas frecuentes

    ¿Qué debe cumplir el fallecido para la reducción por empresa familiar?

    Debe haber ejercido funciones de dirección de forma efectiva y haber obtenido por ellas más del 50 % de sus rendimientos empresariales, profesionales y del trabajo. Además, él o su grupo familiar deben poseer una participación mínima en la sociedad.

    ¿Qué participación mínima se exige en la sociedad?

    Se exige un 5 % del capital de forma individual o un 20 % entre los miembros del grupo familiar. El grupo incluye al cónyuge, ascendientes, descendientes y colaterales hasta el segundo grado, por consanguinidad, afinidad o adopción.

    ¿Cuentan los dividendos para el límite del 50 %?

    No. Los dividendos son rendimientos del capital y no entran en el cálculo del 50 %. Solo se comparan los rendimientos de actividades empresariales, profesionales y del trabajo personal, de modo que los dividendos no restan ni suman.

    ¿Puede cumplir los requisitos otro familiar del grupo?

    Sí. Cuando se computa la participación del grupo familiar, la función de dirección y el porcentaje de renta pueden cumplirlos otros miembros del grupo, aunque el fallecido no los cumpliera personalmente. Debe acreditarse con documentación suficiente.

    ¿El cargo de administrador debe estar retribuido?

    Sí. Las funciones de dirección deben estar remuneradas para computar. En una sociedad limitada, la retribución del administrador exige que los estatutos la prevean expresamente, y la cantidad debe constar en nóminas o certificados de retenciones.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Legados en el testamento del empresario: qué legar

    Los legados en el testamento del empresario son atribuciones de bienes concretos, como unas participaciones, un inmueble o una cantidad de dinero, que no convierten al beneficiario en heredero. Sirven para dirigir cada activo a quien mejor lo gestiona, siempre dentro de los límites que imponen las legítimas.

    ¿Qué es un legado y en qué se diferencia de la herencia?

    El heredero sucede en la totalidad del patrimonio o en una cuota de él, con sus derechos y sus deudas. El legatario recibe un bien determinado y, como regla general, no responde de las deudas del causante salvo que la herencia sea insuficiente.

    Esta diferencia es muy útil en el ámbito empresarial. Permite que un hijo reciba una parte de la herencia como heredero y que otra persona, por ejemplo un directivo de confianza, reciba un porcentaje de la sociedad como legado sin asumir el resto del patrimonio.

    El legatario no puede apoderarse por su cuenta del bien legado. Debe pedir su entrega al heredero o al albacea facultado para ello, tal como establece el artículo 885 del Código Civil.

    Qué bienes de la empresa se pueden legar

    Casi cualquier elemento del patrimonio empresarial puede ser objeto de legado, siempre que esté identificado. Los más frecuentes son los siguientes.

    • Participaciones o acciones: en todo o en parte, con indicación de numeración y sociedad.
    • Un establecimiento o local donde se desarrolla la actividad.
    • El usufructo de determinados bienes a favor del cónyuge viudo.
    • Una opción de compra sobre participaciones a favor de un hijo, con precio predeterminado.
    • Cantidades de dinero para compensar a los hijos que no reciben la empresa.

    Si el testador lega un bien que ya no tiene al fallecer, el legado queda sin efecto (artículo 869 del Código Civil). Por eso es importante revisar el testamento tras vender, aportar o reestructurar activos.

    El prelegado: legar a un heredero

    El prelegado es el legado que se deja a favor de uno de los herederos. En una empresa familiar resulta especialmente práctico, porque permite adjudicar directamente las participaciones al hijo que va a dirigir el negocio sin esperar a la partición.

    Con el prelegado, el hijo adquiere el bien legado y, además, participa en el resto de la herencia con la cuota que le corresponda. Si el valor del prelegado excede su parte, el exceso se imputa a la mejora o al tercio libre, siempre que haya cabida.

    Un buen diseño combina prelegados de la empresa y legados de dinero o bienes a favor de los demás hijos. Así cada uno recibe lo que se prevé en el testamento sin necesidad de acuerdo posterior.

    Límite de las legítimas: legados inoficiosos

    Los legados no pueden vulnerar la legítima. Cuando, sumadas todas las disposiciones, se supera el tercio de libre disposición (más la mejora, si procede), los legados son inoficiosos y se reducen en la medida necesaria, según el artículo 820 del Código Civil.

    Esa reducción afecta primero a los legados no preferentes y después, si hace falta, a los demás a prorrata. Si el testador quiere evitar sorpresas, puede ordenar la prioridad de pago de unos legados sobre otros.

    Para medir el límite hay que valorar con rigor la empresa. Un informe pericial de valoración de empresas permite saber si el legado de participaciones cabe en el tercio libre o desborda lo disponible.

    Caso práctico: legado al directivo clave

    Un empresario con dos hijos tiene un patrimonio de 2.400.000 euros, de los cuales 2.000.000 corresponden a una sociedad. Quiere premiar a su director general con el 10 % de las participaciones. El resto de la sociedad irá a sus hijos.

    PartidaImporte
    Patrimonio total2.400.000 €
    Tercio de libre disposición800.000 €
    Legado al director general (10 % de la sociedad)200.000 €
    Margen libre restante600.000 €
    Legítima conjunta de los hijos (2/3)1.600.000 €

    El legado de 200.000 euros cabe en el tercio libre, por lo que es válido y no reduce la legítima de los hijos. Si el valor de la sociedad se duplicara en el momento del fallecimiento, el legado seguiría cabiendo; si bajara sustancialmente, sobraría margen. La referencia es siempre el valor a la fecha de la muerte.

    Para coordinar el legado con los estatutos y con las cláusulas de transmisión de las participaciones, conviene contar con un asesoramiento especializado en operaciones societarias y corporativas.

    Fiscalidad de los legados

    Los legados tributan en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (Ley 29/1987). El tipo efectivo depende de la comunidad autónoma, del parentesco con el causante y del patrimonio preexistente del legatario. Los familiares directos disfrutan de reducciones por parentesco mayores que las personas sin vínculo.

    La reducción del 95 % por empresa familiar (art. 20.2.c) está pensada para cónyuge, descendientes y, en su defecto, determinados parientes colaterales. Un directivo sin parentesco no puede aplicarla en general, por lo que su legado tributará en el grupo que corresponda sin esa ventaja.

    El plazo de presentación es de seis meses desde el fallecimiento, prorrogable por otros seis. Para profundizar en cómo encajan los legados con el resto del documento, puede consultarse el artículo sobre el testamento del empresario.

    Preguntas frecuentes

    ¿Qué diferencia hay entre legatario y heredero?

    El heredero sucede en todo el patrimonio o en una cuota, con derechos y deudas. El legatario recibe un bien concreto y no responde de las deudas salvo que la herencia no alcance a cubrirlas, ni participa en la partición del resto.

    ¿Puede un empleado heredar parte de la empresa?

    Sí, mediante un legado de participaciones o de un porcentaje de la sociedad, siempre dentro del tercio de libre disposición. No puede invadir las legítimas de los hijos y deberá cumplir lo que digan los estatutos sobre transmisión.

    ¿Qué es un prelegado?

    Es un legado a favor de una persona que también es heredera. Permite adjudicarle un bien concreto, como las participaciones de la empresa, sin esperar a la partición, y sin perjuicio de que reciba además su cuota en el resto de la herencia.

    ¿Qué ocurre si el bien legado ya no existe al fallecer?

    El legado queda sin efecto si el testador transmitió el bien después de otorgar testamento. Por eso conviene actualizar el testamento cada vez que se vendan, aporten o reorganicen participaciones o activos relevantes.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.

  • Reducción del 95 % en sucesiones de empresa familiar

    La reducción del 95 % de la empresa familiar permite que, en una herencia, solo tribute el 5 % del valor de la empresa individual, el negocio profesional o las participaciones que reciben el cónyuge, los descendientes u otros parientes. Exige cumplir requisitos del causante, de la empresa y del heredero, y conservar lo recibido durante diez años.

    ¿Qué es la reducción del 95 % de la empresa familiar?

    Es una mejora fiscal del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (ISD) que rebaja la base imponible en un 95 % del valor de determinados bienes empresariales. Su finalidad es evitar que el pago del impuesto obligue a vender o liquidar la empresa cuando fallece su titular.

    No es una exención total. El 5 % restante se integra en la base imponible junto con el resto de bienes de la herencia, y sobre ella se aplica la tarifa que corresponda. Además, la reducción es condicional: si se incumplen los requisitos posteriores, hay que regularizar el impuesto.

    Conviene distinguirla de otras ventajas del ISD, como las reducciones por parentesco o por vivienda habitual, y de las bonificaciones que fijan algunas comunidades autónomas sobre la cuota.

    Base legal: el artículo 20.2.c de la Ley 29/1987

    La regulación se encuentra en el artículo 20.2.c de la Ley 29/1987, de 18 de diciembre, del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones. Para las donaciones en vida existe una regla paralela en el artículo 20.6.

    La norma remite a la exención de la empresa familiar en el Impuesto sobre el Patrimonio, prevista en el artículo 4.Ocho de la Ley 19/1991. Por eso, para aplicar la reducción hay que revisar primero si la empresa, o las participaciones, cumplirían esa exención.

    Las comunidades autónomas pueden mejorar la reducción estatal con porcentajes o condiciones propias. Esas mejoras varían mucho, así que el análisis siempre debe hacerse con la norma de la comunidad competente.

    ¿Qué bienes pueden beneficiarse de la reducción?

    La reducción se aplica a tres tipos de bienes. Todos deben estar vinculados a una actividad económica real y no a la mera tenencia de patrimonio.

    • La empresa individual del causante.
    • El negocio profesional, como una consulta o un despacho.
    • Las participaciones en entidades que cumplan los requisitos de la exención del Impuesto sobre el Patrimonio.

    En las participaciones, la reducción se calcula sobre la parte del valor que corresponde a los activos necesarios para la actividad. Los activos ajenos a ella, como inversiones financieras o inmuebles no afectos, quedan fuera del beneficio en la misma proporción.

    ¿Quién puede aplicar la reducción?

    La ley la reserva a los adquirentes más cercanos al causante: el cónyuge, los descendientes y los adoptados. Si no existen, pueden aplicarla los ascendientes, los adoptantes y los colaterales hasta el tercer grado.

    Además, el causante debe haber cumplido en vida los requisitos de la exención patrimonial, en particular el ejercicio efectivo de funciones de dirección y la obtención de más de la mitad de su renta de la actividad. Estos puntos se analizan con detalle en nuestro artículo sobre los requisitos del causante.

    El heredero, por su parte, asume el compromiso de mantener lo adquirido y de no realizar operaciones que reduzcan sustancialmente su valor durante diez años.

    Caso práctico con cifras ilustrativas

    Supongamos que un empresario fallece y deja a sus dos hijos el 100 % de una sociedad que cumple todos los requisitos. Las participaciones se valoran en 2.000.000 €, de los cuales el 100 % corresponde a activos afectos a la actividad.

    ConceptoSin reducciónCon reducción del 95 %
    Valor de las participaciones2.000.000 €2.000.000 €
    Reducción (95 %)0 €1.900.000 €
    Base imponible por las participaciones2.000.000 €100.000 €

    La diferencia en la base es enorme. A partir de ella se aplican las reducciones personales, la tarifa y los coeficientes que correspondan, así como las bonificaciones autonómicas. Si los hijos vendieran las participaciones antes de diez años, perderían la reducción y deberían pagar la diferencia con intereses de demora.

    Riesgos y comprobación de la Administración

    La Administración tributaria suele revisar con atención las reducciones de empresa familiar. Los motivos más habituales de regularización son la falta de acreditación de las funciones de dirección, una retribución que no alcanza el umbral exigido o la existencia de activos no afectos.

    También puede comprobar el valor declarado de las participaciones conforme al artículo 57 de la Ley General Tributaria. Si el contribuyente discrepa, dispone de la tasación pericial contradictoria del artículo 135 de esa misma ley. Un informe de valoración de empresas y participaciones bien fundamentado reduce el riesgo de que la comprobación prospere.

    La doctrina de la Dirección General de Tributos ha precisado numerosos aspectos de la reducción. La Resolución 2/1999 de la Dirección General de Tributos es una referencia clásica sobre empresa familiar y vivienda habitual.

    Cómo preparar la aplicación de la reducción

    Lo prudente es analizar el cumplimiento de los requisitos antes de la sucesión, no después. Un diagnóstico previo permite corregir deficiencias, como el exceso de activos no afectos, mientras todavía hay margen de actuación.

    1. Reunir las nóminas, las declaraciones del IRPF y las cuentas anuales de los últimos ejercicios.
    2. Documentar las funciones de dirección del causante mediante nombramientos y actas.
    3. Calcular la proporción de activos afectos y no afectos de la sociedad.
    4. Planificar la liquidez para pagar el impuesto sobre la parte no reducida.
    5. Presentar la autoliquidación en plazo, aplicando y justificando la reducción.

    Un asesoramiento fiscal para personas físicas especializado en sucesiones ayuda a ordenar esta documentación. También conviene coordinar el testamento y los estatutos para que la empresa pueda transmitirse sin bloqueos.

    En definitiva, la reducción del 95 % es una herramienta potente, pero exige rigor documental y disciplina durante diez años. Quien la planifica con tiempo evita sorpresas y conserva la empresa dentro de la familia.

    Reducción estatal y mejoras autonómicas

    El Impuesto sobre Sucesiones está cedido a las comunidades autónomas, que pueden regular las reducciones de la base imponible. Muchas han mejorado la reducción estatal de la empresa familiar, bien elevando el porcentaje, bien suavizando las condiciones de mantenimiento o los requisitos del adquirente.

    Otras comunidades aplican bonificaciones sobre la cuota que, combinadas con la reducción, dejan una carga fiscal muy reducida. Por eso la residencia habitual del causante en los últimos años y la normativa vigente en la fecha del fallecimiento son datos decisivos.

    Conviene no dar por supuesto que el régimen es uniforme en todo el territorio. Una misma empresa, con los mismos herederos, puede tributar de forma notablemente distinta según la comunidad competente, y la mejora autonómica suele venir acompañada de requisitos adicionales.

    En consecuencia, el primer paso del análisis consiste en identificar la comunidad aplicable, y el segundo, en comparar su regulación con la estatal. Solo después tiene sentido calcular la cuota estimada y planificar la liquidez necesaria.

    Errores frecuentes al aplicar la reducción

    Uno de los errores más comunes es aplicar la reducción sobre el valor total de la sociedad sin separar los activos no afectos. Si la empresa mantiene inversiones financieras o inmuebles ajenos a la actividad, la Administración recalculará la reducción en la proporción correspondiente.

    Otro fallo habitual es descuidar la prueba de las funciones de dirección del causante. Sin nóminas, actas y certificados de retenciones coherentes, resulta muy difícil defender la reducción en una comprobación posterior.

    También se comete el error de olvidar el calendario de diez años. Una venta, una reducción de capital o una escisión mal planteada puede obligar a regularizar el impuesto años después, con intereses de demora que encarecen la operación.

    Por último, algunos herederos presentan la autoliquidación sin solicitar la prórroga cuando necesitan más tiempo. Un calendario realista de presentación evita recargos y permite reunir con calma la documentación de la empresa.

    Preguntas frecuentes

    ¿Qué porcentaje de la empresa familiar se reduce en el ISD?

    Se reduce el 95 % del valor de la empresa individual, el negocio profesional o las participaciones que cumplan los requisitos. El 5 % restante tributa en la base imponible. Las comunidades autónomas pueden mejorar este porcentaje con normas propias, por lo que debe consultarse la regulación autonómica aplicable.

    ¿Quién puede aplicar la reducción por empresa familiar?

    Pueden aplicarla el cónyuge, los descendientes y los adoptados del causante. A falta de ellos, los ascendientes, los adoptantes y los colaterales hasta el tercer grado. Todos deben mantener lo recibido durante diez años y cumplir las condiciones que fija la ley.

    ¿Cuánto tiempo hay que mantener la empresa heredada?

    Hay que mantener la empresa o las participaciones durante diez años desde el fallecimiento, salvo que el adquirente muera dentro de ese plazo. También se prohíben los actos u operaciones societarias que reduzcan sustancialmente el valor de lo adquirido.

    ¿Qué pasa si se incumplen los requisitos de la reducción?

    Hay que pagar la parte del impuesto que se dejó de ingresar, más los intereses de demora. Esto ocurre, por ejemplo, si se vende la empresa antes de diez años o si se realizan operaciones que disminuyan sustancialmente su valor.

    ¿La reducción del 95 % se aplica a cualquier sociedad?

    No. La sociedad debe desarrollar una actividad económica y no limitarse a gestionar patrimonio. Si tiene activos no afectos, la reducción solo alcanza a la parte del valor correspondiente a los activos necesarios para la actividad.

    Contenido informativo de carácter general, actualizado a la fecha de publicación; no constituye asesoramiento para un caso concreto.